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如何走向庭审

如何走向庭审
——手把手教你如何制作一份《庭审提纲》
作   者：上海巨盾律师事务所 
               华轶琳律师 
微信号：elin120222
“法庭才是律师的主战场”相信这是很多诉讼律师的座右铭，也是多数法学院学生向往律师这个职业的初衷。但是很多年轻律师初为律师的那几年，更多的是做一些辅庭律师的工作，甚至是办公室行政的工作，而没有机会去走进法庭。“法庭”这个律师向往的可以“发光”、“发亮”的舞台，当拿到律师职业证的那刻，突然变得即兴奋又害怕，兴奋在于终于可以有资格可以站上法庭，害怕在于由于实战经验的缺乏，不知道如何走向法庭。希望可以通过本文笔者的经验，可以给予青年律师一些指引。
“没有庭前十分的准备，绝对没有庭上半分的自信”。无论案件的难易程度和案由，笔者在开庭前都会保持这制作一份《庭审提纲》，来完成对于案件的准备工作。这得益于我实习律师时的师父对于我高要求，虽然没有机会亲临庭审，但是每个案件都会要求我认真起草完毕一份《庭审提纲》，从而不断锻炼自己的庭审能力。
《庭审提纲》是什么？其实就是一份“书面的模拟法庭”，在纸面上淋漓尽致进行模拟着开庭的一切。这份文书中，要扮演好三个角色，自己既是“原告”、又是“被告”、甚至是法官，故你的书面模拟法庭准备其实完成了3个人的准备，即百分之三百的准备。
         以下笔者就围绕着《庭审提纲》的制作步骤，一一为大家树立制作要点。
一、原被告身份信息核实
        本部分的准备要点在于：简单的输入过程中附带审核过程
         简单来说，此部分就是根据原告的《民事起诉状》中相应原被告身份信息部分，在庭审提纲中输入。
        
      但是在输入的过程中，你首先应该核实双方的信息有无错误。比如当你发现原告误把被告的名字写了错别字，而法院在立案时没有检查出，你作为被告的代理人完全向法院提出“被告主体”错误，要求法院驳回原告起诉。即使这种做法没有完全胜诉，但是对于被告而言是争取了时间，时间在商事案件中可能就是一个重大的商机。看似并没有完全胜利的诉讼，其实已经赢在了正式庭审开始之前。
          除此之外，你还要核实双方的住址和住所地，这一个过程围绕的审核要点就是关于管辖权的问题。被告的户籍地和经常居然地，往往就是是可以利用的点，让你提出管辖权异议。
        即使输入后，没有以上问题，最起码在法庭核实原被告双方身份信息的时候，你也可以省去在大堆的诉讼材料中翻阅《民事起诉状》，直接开庭中启用本《庭审提纲》，避免法庭上不必要的慌忙失措。
二、诉讼请求
        本部分的准备要点在于“除了检查明确诉讼请求之外，还需要准备请求权基础、诉请依据和涉及案件标的额的计算依据及赔偿项目拆分（若有）”。
 
       法庭上并不是仅仅重新朗读一遍诉讼请求即可，诉讼请求是整个案件的的审理核心。在此部分，法官往往会问明你的请求权基础是什么？利息的计算依据是什么？违约金的计算公式是怎样的？赔偿金中的具体项目分别是什么？……等等。如果没有准备，庭审中往往会被法官问的哑口无言，冷汗直流，律师的专业性此时将无法体现。
       所以庭审提纲准备中，应该根据诉讼请求逐条分别根据以上的准备要点进行准备。与此同时，这个准备过程往往也可以在庭前就甄别到己方的哪些诉讼请求因没有请求权基础或者依据，是肯定不会被法庭支持的，成为一名“案件结果的预盼者”。
三、原告事实与理由
原告准备：
 
     原告的事实和理由是《民事起诉状》的主要内容，该部分不同于第一部分，并不能简单操作，照搬摘抄。本月部分的秘诀在于“构建三分钟简要案件故事”。
    《民事起诉状》中往往我们都会篇幅比较长，叙述大段案件事实，甚至是必要的细节事实。但是庭审的节奏往往是快速的，不仅仅是迫于目前的审判压力，更重要的是法官在庭前一般都会仔细研读《民事起诉状》，宝贵的庭审时间，没有必要做重复劳动。
      那是不是法庭上只要说“同诉状”即可了？笔者认为，no！尽量抓住每一次机会为你的当事人展现他的想法和立场，就是离说服法官的最终目的更近一步。
        在法庭上用“3分钟”的语言重构本案的故事，此时尽量不要再用长短的书面语，而是用一个最简单的语音表达整个案件的来龙去脉。如果诉状中，你仅仅只是讲了法律事实了，此时可以适当讲一些法律事实之外的纠纷起源，帮助法官建立法律事实之外的案件背景知识，亦可以帮助之后对于案件证据生成或者存疑做铺垫。
       甚至可以用可视化最简单明了的表明原被告之间的法律关系，让自己一目了然陈述要点。
被告准备：
 
       而如果你作为被告的代理律师，对于该部分，亦需要做一些工作。当你发现原告的诉状中有明显前后的重大矛盾或者严重与事实不符，你需要在此部分列明。帮助自己在庭审中一针见血的向法官指出，赢得良好的诉讼印象。
       甚至，作为被告的代理律师，你应该预估原告将会在法庭上补充的事实，如果可能对于己方不利，应该尽早作出反馈准备，第一时间庭前和己方的当事人做充分沟通，而不是每次吞咽无语后向法官反馈“庭后核实”，一个事事留在庭后核实的律师将不会得到法官的尊重。
除此之外，可以通过此尽早指导当事人作出补充事实的反驳证据，尽量避免二次开庭，加快庭审效率。
      最终，重中之重，这部分准备也是往往是被告准备反诉诉讼请求的必由之路，只有当你站在充分高度了解事实全貌的时候，你才能在己方当事人没有向你提出反诉请求的时候，主动发现反诉机会，为当事人争取相应权益。
四、被告答辩
      本部分的重点在于“围绕诉讼请求进行答辩，而非围绕案件事实进行答辩”。
 
       一开始就要表明自己的观点，到底是否定原告的全部诉讼请求，还是否定部分诉讼请求。年轻律师往往一口气说了很多反驳原告事实的部分，但是最终都没有告诉法庭对于原告提出的诉讼请求的看法。这样的答辩，也往往让法官不明其意。
     在表达完是否否定诉讼请求后，之后的答辩内重点容也应该围绕反驳诉讼请求的点展开。为什么否定它，每一个答辩点先用一句话概括自己的答辩意见，然后围绕展概括答辩意见开展适当的法律事实论证（尽量三句话内），而非冗长的案件事实。
      而在答辩内容上，先从法律关系（即请求权基础）、程序法上（即诉讼时效）、实体法上（即法律构成要件）先后作出答辩意见。因为最可以完全消灭诉讼请求的答辩意见是最重要的，当然要最先抛出，如同打仗时最有利的武器最先抛出，先发制人，占据优势。
五、双方举证质证
        本部分的关键在于：“逐一细心罗列及充分质证演练”。
 
      很多律师往往因为害怕对方看到自己的证明内容和目的之后可以提早准备，往往《证据目录》简化成了《证据清单》，甚至连《证据清单》都没有，仅仅是一大堆证据材料。碰到这样的情况，你的庭审提纲本部分将花很多的时间准备，但是你必须准备！不能因为对方的不专业，而影响你自己的专业标准。
      没有证明目的《证据清单》，你需要站在对方的角度，结合他提供的证据材料综合总结。只有这样，你才能尽可能的准备己方的质证意见。什么都没有的证据材料，你需要补足“证据清单”与“证明内容”，否则庭审中你将无法根据对方临场陈述的冗长繁复的举证内容，一一及时作出质证意见。每一个遗漏都有可能成为案件的“遗憾”。
       好的举证应该分组展开、并且区分证据的“证明内容”与“证明目的”。好的质证意见是根据证据的三性进行展开，最终又紧密联系答辩意见。（如果有机会，笔者今后再起草一篇关于如何组织证据及制作《证据目录》一文，在此限于篇幅，不再赘述。）
      庭审中审理的重点就是“证据”，“证据”才是案件之王。这也是庭审提纲制作的重中之重。
六、法庭提问
       本部分关键：“绝对要抓住庭审黄金机会，切忌忽略飘过”。
       法庭提问是一个常常被律师“忽略”及“省略”的重要步骤。整个庭审的节奏都由法官掌握，而法庭提问环节是整个庭审中律师唯一可以主导的一个环节。如果可以充分利用好，结果的正面影响往往超过你的想象。
好的法庭提问往往可以引起法官注意，帮助法官了解到对于己方有利，而起诉状、答辩意见及双方举证中没有涉及到的案件事实要点。当法官发现遗漏案件重要事实时，会顺着你的提问方向再次向对方询问更多细节，而这种提问对方没有庭前准备得当，事实编造谎言的情况下往往就会“败露原型”。
       好的法庭提问甚至可以通过对于事实细节询问，可以直接戳穿对方编造的谎言及前后证据的矛盾，也可能成为案件制胜的方法之一。
华律师提醒:
       所以提问环节的准备，将是一个“帮助补缺事实，补充质证”，也是一个”加深法庭对于己方观点“的绝佳机会，千万不能错过。
七、代理意见
      本部分制作要点：“不求全，但求准；对抗式，非一方“
 
     《庭审提纲》中的代理意见不同于庭审后律师准备的完备《代理意见书》。
      开庭前的代理意见不应片面强求将案件的所有争议焦点和代理意见一一庭审详细准备，事实上即使再用心，也是极不可能的事情。因为，庭审中经过事实的询问和举证质证，往往争议焦点会超出开庭前的准备。
       经过之前几个部分的精心准备，你肯定会对本案的争议焦点有一定预判，争取写3个以内的案件主要争议焦点，并对此进行详细的分析和论证。超过3个以上的争议焦点，这个焦点其实已经不是案件的“命脉”，其他的非关键性重要的争议点可以适当在质证意见中进行陈述，当然也可以在补充在庭后向法庭提交的完整《代理意见书》中。
        针对已经整理出的案件主要争议焦点，必须进行对抗式的演练。当你模拟完己方后，你还需要站在对方的角度进行论证，形成一种一一的对抗。否则你很有可能你的代理意见将是不堪一击的。与其在法庭上被对方所击败，不如庭审前先被自己所磨练。
八、法律、法规及常识检索备注
       本部分制作要点：关键性，非全面性。
      《庭审提纲》中的法律法规检索并非是根据案件的事实进行全面的法律法规检索梳理，我们全面分析案件中必须法律法规检索全面，这样才有助于我们整体全面分析案件。但是庭审提纲中，法律、法规的检索输入必须是围绕案件法律关系、诉讼请求、案件争议焦点的核心关键法律法规。长篇的法律法规检索反而不利于我们临场的提取之便。
       除了法律、法规检索，还有一个很重要的检索准备是我们应备的，而往往被律师忽视，就是案件有关”常识检索备注“。例如很多事实中所包含的”专业词汇“以及商业习惯，可能法官也鉴于人生阅历和行业特性，也并不是很了解，作为律师，有必要帮助法官进行基础案件相关常识解惑和梳理。“帮助服务法官，也是重要的驾驭庭审的能力之一“。
九、相关案例检索
      本部分准备要点：案例检索循”模块有序”，案例备案重”裁判要旨“。
案件检索的模板如下：
 
  第一模块：主要按照案由检索
 
      1.   最优检索本案承办法官裁判同类纠纷的案例；
      2.   其次，检索承办法院同一审判庭的同类纠纷的案例；
     3.   第三，检索最高法院/辖区高院的同类纠纷的案例；
       遵循这种顺序的原因是因为：检索承办法官的同类案件解决思路，可以以最快的速度让你明白该法官的庭审思路，知晓该类案件该法官的必审要点，尽早充分准备。更重要的是，有时候可以避免同类案件不同判决，在自己承办的案件可能发现不公正审理的时候，最有利的规范承办法官的公正审理。次优顺序为检索承办法院同一审判庭的同类纠纷的案例，因为某些时候对于种类纠纷，同一法院的业务庭会进行合议，规范某一类案件的裁判思路。在找不到具体承办法官裁判的同类纠纷案例时，可以检索其所在业务庭的其他法官审理的同类案例。最后选择的才是高法院/辖区高院的同类纠纷的案例。
如何走向庭审
 
         第二模块：主要按照争议焦点检索
       1.   最优检索最高法院/辖区高院的相同争议焦点的案例；
       2.   其次，检索案件承办法院所上诉管辖中院的相同争议焦点案例；
       3.  检索承办法院相同争议焦点案例；
       遵循这种顺序的原因是因为：我国虽然不是案例法国家，但是对于最高院的公布的指导性案例，明确各级法院”应予以参照适用“，以及各地方公布的典型案例和会议纪要，虽然并未明文规定下级法院必须参照适用，但是往往也是一线法官审理时裁判予以遵循的宝典。对于案件的争议焦点检索出的案例，往往可以检索后适用案件的裁判规则和适用说理，所以效力上以检索最高法院/辖区高院的相同争议焦点的案例为最优。
      庭审提纲中的案例并非复制摘抄常常的案例原文，而是需要分析剪裁。其中，案号和裁判理由需要”着重摘抄或者标注“。完整版的案例可以另行新建文件夹，根据需要庭后重新排版给法官。
          “只有你的庭前工作做得足够充分与优秀，才能够在法庭中有底气去主张权力“。完美的庭审并非一蹴而就，如果庭前就能认真完成所有原告、被告及法官的工作，相信你就能足够自信的驾驭庭审。
微信公众号：V 股权

 

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